집합투자(펀드)의 사례와 실무 (양장본 Hardcover)

집합투자(펀드)의 사례와 실무 (양장본 Hardcover)

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Description
이 책은 총 6개의 부로 구성되었고, 그 안의 하나의 사례나 개념설명 등에 대해 하나의 장으로 구분하였다.
제1부는 가장 기본이 되는 펀드와 투자자의 개념과 구분에 관한 것이다. 먼저 공모펀드와 사모펀드의 구분과 이에 대한 규율의 차이에 대해 상술하였고, 특히 2021년에 자본시장법이 개정되어 사모펀드의 분류가 기존의 전문투자형과 경영참여형에서 일반사모펀드와 기관전용사모펀드로 변경되었기 때문에 이러한 개정된 법령의 내용에 대해 상세히 설명하였다. 나아가 투자자 보호의 정도에 많은 차이가 있는 전문투자자와 일반투자자의 구분에 대해 상세히 설명하였다.

제2부는 펀드 설정에 있어서의, 제3부는 펀드 운용에 있어서의 투자자 보호의무에 관한 사례들인데, 독자의 이해를 용이하게 하기 위해 이와 같이 분류하였지만, 설정단계와 운용단계의 투자자 보호의무가 명확하게 구분되는 것은 아니고 사안에 따라 양자가 모두 문제되는 경우가 대부분이라 할 수 있다. 다만, 펀드 설정을 위해 투자자를 모집하는 과정에 주로 관련된 설명의무, 적합성의 원칙이나 부당권유행위가 주로 문제되는 사례는 펀드 설정단계로, 펀드 운용에 있어 선량한 관리자의 주의의무와 투자자의 이익을 우선하는 충실의무의 이행여부가 주로 문제되는 사례는 펀드 운용단계로 분류하였다. 제3부에서는 투자자보호와 관련하여 특히 문제가 되었던 옵티머스와 라임 펀드의 문제점도 상세히 분석하였다.

제4부는 금융투자업자의 경영건전성을 도모하고 불건전영업행위를 방지하기 위한, 대주주에 대한 신용공여 금지, 정보교류차단, 자전거래금지, 단독수익자 펀드 해지의무, 미공개 중요정보 이용행위 금지에 관한 사례를 설명하였다.

제5부는 자본시장법이 허용하고 있는 금융투자업자의 겸영?부수업무와 관련한 불건전영업행위에 관한 사례를 소개하였고, 최근 자산운용사의 부동산개발사업에 대한 부수업무가 증가하고 있는 추세에 비추어 PFV, REITs를 통한 부동산 투자에 대해 설명하고, 2022년에 시행된 중대재해처벌법과 관련하여 부동산펀드의 운용자인 자산운용사가 어떠한 대비를 하여야 하는지 살펴보았다.

제6부는 펀드의 환매와 해지 등에 관련된 사례를 통해 펀드의 환매나 해지를 둘러싸고 어떠한 쟁점이 있을 수 있는지 이해를 제고하려 하였고, 이에 더하여 최근 사모펀드의 대규모 환매중단 사태와 관련하여 자주 문제가 되고 있는 착오 또는 사기를 이유로 한 펀드 판매계약의 취소를 둘러싼 쟁점을 분석하였으며, 부동산투자신탁에서 수탁자가 변경될 때의 과세문제를 중심으로 펀드와 관련된 세법의 제 규정들을 설명하였고, 마지막으로 집합투자재산의 평가 및 상각, 상환금 결정기준에 관한 사례를 소개하였다.
저자

김인권,오창석,박병우,박지영,방수윤

저자:김인권
고려대학교법과대학법학과졸업
중국북경칭화대대학원법학과(법학석사:민상법)
사법연수원제25기수료
서울지방검찰청검사
법무법인광장변호사
현재:현대자산운용주식회사준법감시인,한국증권학회금융법률자문위원장

저자:오창석
서울대학교경영대학경영학과졸업
서울대학교법과대학사법학과졸업
서울대학교대학원법학과(법학석사:상법)
서울대학교대학원법학과(상법)박사수료
미국AmericanUniversity?WashingtonCollegeofLaw석사(LL.M.)
미국NewYork주변호사
사법연수원제22기수료
법무법인광장변호사
현재:무궁화신탁그룹회장

저자:박병우
부산대학교법과대학법학과졸업
부산대학교법학전문대학원졸업
변호사시험2회(2013)
법률사무소선경변호사
에이치엠엠주식회사사내변호사
현재:현대자산운용주식회사준법감시팀장

저자:박지영
세대학교사회과학대학행정학과졸업
고려대학교법학전문대학원졸업
변호사시험9회(2020)
현재:현대자산운용주식회사준법감시팀변호사

저자:방수윤
한양대학교정책과학대학정책학과졸업
한양대학교법학전문대학원졸업
변호사시험9회(2020)
법무법인안심변호사
현재:현대자산운용주식회사준법감시팀변호사

목차

제1부펀드와투자자의개념및구분

제1장공모펀드와사모펀드의구분및공모규제회피사례/3
Ⅰ.사안의개요3
Ⅱ.문제의소재6
Ⅲ.공모펀드와사모펀드의구분및동일증권판단기준7
1.공모펀드와사모펀드의구분7
2.동일증권판단기준14
Ⅳ.사안의경우17
1.사례1에대하여17
2.사례2에대하여20

제2장공모펀드와일반사모펀드의운용상제한에대한비교/23
Ⅰ.서론23
Ⅱ.공모집합투자기구와사모집합투자기구25
1.공모집합투자기구와사모집합투자기구의구분25
2.공모집합투자기구와일반사모집합투자기구에대한운용상규제의차이26
3.2021.10.21.자본시장법개정에따른변화31
Ⅲ.맺음말32

제3장자본시장법개정에따른사모펀드제도의개편/33
Ⅰ.들어가며33
Ⅱ.사모펀드제도의변화:자본시장법개정전과후34
1.관련규정34
2.사모펀드투자자수의확대36
3.일반사모펀드와기관전용사모펀드:기관전용사모펀드의신설37
4.운용규제일원화완화와일반투자자보호강화40
5.사모펀드제도개편하에서의불건전영업행위신설42
Ⅲ.마치며43

제4장기관전용사모펀드/44
Ⅰ.들어가며44
Ⅱ.“경영참여목적”의사모펀드운용45
Ⅲ.기관전용사모펀드의주요개정내용47
1.설립및보고47
2.투자자48
3.투자대상의확대와운용방법55
4.업무집행사원59
Ⅳ.마치며61

제5장전문투자자와일반투자자의구별/63
Ⅰ.사안의개요63
Ⅱ.문제의소재65
Ⅲ.자본시장법상전문투자자제도에대한개관67
1.전문투자자와일반투자자의구분67
2.투자자구분의예외69
3.전문투자자와일반투자자구별의실익73
4.자본시장법상투자권유규제및금융소비자보호법상6대판매원칙75
Ⅳ.사안의해결77
1.원고가일반투자자인지여부에대한판단77
2.피고들의투자권유규제위반여부에대한판단80
3.피고들의손해배상책임발생및책임의제한81
4.[참고]금융소비자보호법제정이후의원고의지위81

제2부펀드설정에있어투자자보호의무

제6장투자자보호의무및선관주의의무의인정범위/85
Ⅰ.사안의개요85
Ⅱ.문제의소재87
Ⅲ.특별자산펀드와부동산펀드의구분89
1.펀드의종류89
2.부동산펀드과특별자산펀드의개념89
Ⅳ.자산운용사의투자자에대한의무92
1.투자권유단계에서의투자자보호의무92
2.자산운용단계에서의선관주의의무93
Ⅴ.사례의해결95

제7장펀드투자권유에있어서의설명의무/98
Ⅰ.사안의개요98
Ⅱ.문제의소재99
Ⅲ.설명의무에대한개괄및검토100
1.투자권유시,설명의무위반에관한판단기준100
2.전문투자자에대한설명의무101
3.손해배상책임의확정102
Ⅳ.『금융소비자보호법』제정에따른변화104
1.금융소비자보호법의시행104
2.금융소비자보호법제정에따른금융투자업자의설명의무변화105
3.설명의무위반관련금융분쟁조정위원회의배상결정106
4.보론부당권유금지의무위반에대한금융소비자보호법규정107
Ⅴ.결론108

제8장선박펀드의선관주의의무/109
Ⅰ.사안의개요109
Ⅱ.문제의소재114
Ⅲ.선박금융및선박펀드에대한개관115
1.선박금융의개요115
2.선박펀드에대하여118
Ⅳ.자산운용회사의투자자에대한의무121
Ⅴ.사례의해결124
1.원심의판단124
2.대법원의판단126
3.파기환송심의판단책임의제한128
Ⅵ.대상판결에대한평가및시사점129

제9장해외부동산PF대출형펀드에있어서의담보권확보의무/131
Ⅰ.사안의개요131
Ⅱ.문제의소재133
Ⅲ.프로젝트금융및관련담보제도에대한개관135
1.프로젝트금융및PF대출형부동산펀드의의의135
2.해외부동산개발사업관련PF에서의담보의종류및주의사항136
Ⅳ.사례의해결143
1.쟁점1143
2.쟁점2144
3.쟁점3145
4.파기환송심및책임의제한146
Ⅴ.대상판결의시사점147

제10장고난도금융투자상품과투자자보호의무/149
Ⅰ.사안의개요149
Ⅱ.문제의소재150
Ⅲ.고난도집합투자증권151
1.고난도금융투자상품의종류및개념151
2.고난도집합투자증권해당여부의판단기준153
3.고난도금융투자상품의예외162
Ⅳ.고난도금융상품투자자에대한보호제도164
Ⅴ.사안의해결166

제3부펀드운용에있어투자자보호의무

제11장금융투자상품의개념과펀드운용상의주의의무/171
Ⅰ.사안의개요171
Ⅱ.문제의소재173
Ⅲ.금융투자상품,파생결합증권및ELS에대한개관174
1.금융투자상품의개념174
Ⅳ.자산운용사의자산운용단계에서의주의의무182
Ⅴ.사례의해결183
1.원심의판단183
2.대법원의판단185
Ⅵ.대상판결에대한평가및시사점189

제12장대체투자펀드리스크관리에관한프로세스/191
Ⅰ.서론191
Ⅱ.대체투자펀드에관한사전적사후적리스크관리192
1.대체투자펀드에관한사전적리스크관리프로세스192
2.대체투자펀드에관한사후적리스크관리프로세스197
Ⅲ.맺음말200

제13장해외재간접펀드의선관주의의무/201
Ⅰ.사안의개요201
Ⅱ.문제의소재202
Ⅲ.재간접펀드및자산운용사의선관주의의무에대한개관204
1.재간접펀드의개념및특징204
2.자산운용사의선관주의의무에대하여205
Ⅳ.문제의해결재간접펀드자산운용사의선관주의의무의구체적인내용207
Ⅴ.결론및시사점210

제14장옵티머스펀드사건에비추어본펀드관련당사자들의의무와책임/213
Ⅰ.들어가면서213
Ⅱ.옵티머스사건의개요215
1.옵티머스에대한검사실시배경215
2.옵티머스펀드현황216
3.공공기관확정매출채권에대한투자가능여부217
Ⅲ.옵티머스에대한금융감독당국의조치및제재219
1.금융감독당국의조치내용219
2.옵티머스에대한제재대상사실220
Ⅳ.분조위의판매회사에대한옵티머스펀드투자원금전액반환결정225
1.사실관계(펀드의구조및가입경위)225
2.각당사자의주장226
3.분조위의판단227
Ⅴ.옵티머스펀드의신탁업자및일반사무관리회사의책임229
1.수탁회사와관련하여230
2.일반사무관리회사와관련하여232
Ⅵ.마치며234

제15장라임펀드사례와TRS/236
Ⅰ.사안의개요236
Ⅱ.금융투자상품,파생상품및TRS에대한개관237
1.자본시장법상금융투자상품의개념237
2.TRS에대한개관240
Ⅲ.라임펀드에서의TRS거래구조및문제점246
1.사실관계246
2.라임펀드에서의TRS거래구조의문제점248
3.라임펀드의TRS거래구조의문제점에따른제도개선사항253
Ⅳ.마치며256

제4부자산운용사의경영건전성과기타영업행위규칙

제16장대주주등에대한신용공여의금지/261
Ⅰ.사안의개요261
Ⅱ.문제의소재262
Ⅲ.신용공여금지의내용265
1.신용공여의개념과주체265
2.금지되는행위268
3.예외적으로허용되는행위270
4.대주주및특수관계인의범위272
5.제재방법276
Ⅳ.사안의해결277

제17장금융투자업자의정보교류차단제도/281
Ⅰ.정보교류차단제도의개관281
Ⅱ.정보교류차단제도관련규정282
Ⅲ.금융투자업자의정보교류차단제도관련개정사항289
1.정보교류차단제도규제기준의변경289
2.정보교류차단제도규제방식의전환290
3.사외정보교류차단제도규제방식의전환292
4.사후제재의강화293
Ⅳ.맺음말295

제18장집합투자기구(펀드)간자전거래/297
Ⅰ.자전거래의금지와예외적허용297
Ⅱ.자전거래시준수사항298
1.관련법령298
2.준수사항301
3.관련법령개정에따른자전거래관리강화302
4.자전거래위반사례304
Ⅲ.맺음말306

제19장단독수익자펀드해지의무/308
Ⅰ.단독수익자펀드규제의개관308
Ⅱ.단독수익자펀드관련문제310
1.2015년1월개정된자본시장법시행이전등록된집합투자기구의처리310
2.단독수익자펀드의수익자수산정기준311
3.1인펀드설정금지규제회피를위한다른펀드이용금지313
Ⅲ.맺음말314

제20장미공개중요정보이용행위의금지/316
Ⅰ.사안의개요316
Ⅱ.문제의소재318
Ⅲ.미공개중요정보이용행위의금지319
1.관련규정319
2.미공개중요정보이용행위의구성요건321
3.처벌규정326
4.소결327
Ⅳ.시장질서교란행위의금지327
1.정보이용형교란행위금지와의관계327
2.시장질서교란행위자에대한과징금부과330
Ⅴ.사안의해결330

제5부자산운용사의겸영.부수및기타업무

제21장금융투자업자의자문업무에대한규제/335
Ⅰ.서론335
Ⅱ.자산운용사의고유업무로서투자자문업338
1.정의338
2.투자자문업자의영업행위규칙338
Ⅲ.자산운용사의겸영업무로서대출의중개주선대리344
1.의의344
2.자본시장법및금융감독당국지침상의유의점345
Ⅳ.자산운용사의부수업무로서자문업무의수행347
Ⅴ.맺음말347

제22장투자일임업과채권파킹거래의위법성/349
Ⅰ.사안의개요349
Ⅱ.문제의소재351
Ⅲ.피고인들의특경법상배임죄성립여부352
1.본건채권파킹거래가업무상임무위반행위에해당하는지여부352
2.본건채권파킹거래에따른손해의발생356
3.피고인들의임무위배행위와증권사의이익사이인과관계존재여부357
4.피고인들에게배임의고의와불법영득의사가있는지여부358
5.특경법에따른구체적인이득액의산정359
6.피고인들에대한법원의판결359
Ⅳ.보론:본건채권파킹거래에관한금융감독원의조치360
Ⅴ.결론360

제23장PFV를통한부동산개발사업과자산운용사의역할/362
Ⅰ.들어가며362
Ⅱ.프로젝트금융투자회사(PFV)의소득공제요건및세제상혜택364
1.프로젝트금융투자회사(PFV)의소득

출판사 서평

서문

자본시장과금융투자에관한법률(이하“자본시장법”)은금융투자업자의진입규제,경영건전성규제,영업행위규제등을기본적인내용으로하고있는데,상법등기본법에없는많은새로운개념을정의하고있을뿐만아니라그양도449조에이를만큼방대하다.또한그적용범위나예외등에대해시행령과시행규칙에상당부분위임하고있고,이에대한세부사항을금융위원회가정하는금융투자업규정등에재차위임하고있다.나아가금융투자업자를비롯한금융회사의지배구조에대해서는금융회사의지배구조에관한법률에서,금융소비자의보호에대해서는금융소비자보호에관한법률에서정하고있는데,이러한법률들은애초에자본시장법에있던내용을분리한것으로금융투자업자의경영건전성을도모하고영업행위등을규제한다는점에서실질적으로자본시장법의중요부분을구성하는법이라할수있다.

결국이러한광대한법령의체계와개념의생소성과복잡성으로인해,자본시장법을공부하고익히는데는많은어려움이있을수밖에없다.자본시장법과관련하여좋은서적들이많이나와있지만위와같은복잡성과광대함으로인해법령을차례대로해설하는데거의대부분의지면을할당할수밖에없어,이러한기본서만을읽어서는자본시장법의제규정을유기적으로이해하기는매우어렵다고생각된다.실무적으로자본시장법에대해계속적인자문을하는변호사들은그과정을통해자본시장법을전체적으로이해할수있겠지만,그러한기회가없는변호사나학생,실무자들은스스로자본시장법을공부하는데많은어려움이있을수밖에없고,자본시장법에익숙한변호사라하더라도그법과관련하여실제해결해야하는사안이주어지면자본시장법과그시행령과시행규칙,금융투자업규정등을3단,4단으로펼쳐놓고관련규정을일일이확인하는과정을거쳐야한다.그런데이에그치지않고,위제법령과규정은금융시장의변화에대응하고투자자보호등의요구를충족시키기위해수시로개정되고있어더욱더그전체적인내용을파악하기어렵게만들고있다.

이책은위와같은어려움을다소라도해결해보자하는의도에서만들어지게되었다.주로실제사례를제시하고,이와관련된논점이무엇이지,이러한논점을해결하기위한개념이나규정들의내용은어떠한지차례로기술한다음,그사례에법령을해석하고적용하는과정을최대한알기쉽게설명하였으며,판례와금융감독당국의제재사례를상세히소개하였다.독자들은이러한사례에대해법령을해석,적용하는과정을접함으로써,펀드가설정,운용되는과정,펀드를둘러싼당사자들의의무와책임에대해보다생생하게접할수있게되고,결국자본시장법의전체적인체계에대해서보다쉽게이해할수있게될것이다.이책은금융투자업중집합투자업즉,자산운용사와펀드에관한사례와실무를중심으로하고있으나,펀드의판매회사로서기능하는투자매매업자나펀드의수탁회사등다른금융투자업자들의역할과책임에대해서도이해할수있도록기술하고있다.

펀드를둘러싼당사자들의법률관계는매우복잡하다.펀드자체의설정과운용에는신탁계약을중심으로하는투자자,운용사,판매사,수탁사,사무관리회사의권리와의무가얽혀있고,펀드또는그운용사는펀드를통해조달된자금으로증권이나파생상품을매매하고부동산을취득하거나부동산개발사업에투자하며,선박이나항공기등특수한자산을매매,운용하고,다른회사의지분을취득하여경영하는등각종투자와관리행위를하게되는데,이는펀드의대외관계라고일응말할수있을것이다.나아가자산운용사등금융투자업자들은그설립,운용,금융투자업의영위에대해금융감독당국의지도와감독행정의대상이되고있다.자본시장법을전체적으로파악하기위해서는이와같은다방면의법률관계에대한이해를전제로한다.

이책은총6개의부로구성되었고,그안의하나의사례나개념설명등에대해하나의장으로구분하였다.

제1부는가장기본이되는펀드와투자자의개념과구분에관한것이다.먼저공모펀드와사모펀드의구분과이에대한규율의차이에대해상술하였고,특히2021년에자본시장법이개정되어사모펀드의분류가기존의전문투자형과경영참여형에서일반사모펀드와기관전용사모펀드로변경되었기때문에이러한개정된법령의내용에대해상세히설명하였다.나아가투자자보호의정도에많은차이가있는전문투자자와일반투자자의구분에대해상세히설명하였다.

제2부는펀드설정에있어서의,제3부는펀드운용에있어서의투자자보호의무에관한사례들인데,독자의이해를용이하게하기위해이와같이분류하였지만,설정단계와운용단계의투자자보호의무가명확하게구분되는것은아니고사안에따라양자가모두문제되는경우가대부분이라할수있다.다만,펀드설정을위해투자자를모집하는과정에주로관련된설명의무,적합성의원칙이나부당권유행위가주로문제되는사례는펀드설정단계로,펀드운용에있어선량한관리자의주의의무와투자자의이익을우선하는충실의무의이행여부가주로문제되는사례는펀드운용단계로분류하였다.제3부에서는투자자보호와관련하여특히문제가되었던옵티머스와라임펀드의문제점도상세히분석하였다.

제4부는금융투자업자의경영건전성을도모하고불건전영업행위를방지하기위한,대주주에대한신용공여금지,정보교류차단,자전거래금지,단독수익자펀드해지의무,미공개중요정보이용행위금지에관한사례를설명하였다.

제5부는자본시장법이허용하고있는금융투자업자의겸영?부수업무와관련한불건전영업행위에관한사례를소개하였고,최근자산운용사의부동산개발사업에대한부수업무가증가하고있는추세에비추어PFV,REITs를통한부동산투자에대해설명하고,2022년에시행된중대재해처벌법과관련하여부동산펀드의운용자인자산운용사가어떠한대비를하여야하는지살펴보았다.

제6부는펀드의환매와해지등에관련된사례를통해펀드의환매나해지를둘러싸고어떠한쟁점이있을수있는지이해를제고하려하였고,이에더하여최근사모펀드의대규모환매중단사태와관련하여자주문제가되고있는착오또는사기를이유로한펀드판매계약의취소를둘러싼쟁점을분석하였으며,부동산투자신탁에서수탁자가변경될때의과세문제를중심으로펀드와관련된세법의제규정들을설명하였고,마지막으로집합투자재산의평가및상각,상환금결정기준에관한사례를소개하였다.

이책은자본시장법의초보자도이해할수있도록쉽게쓰는데많은노력을기울였으며,각각의사례의해설에만그치지않고,그쟁점과관련된규정과개념을상세히설명하여하나하나의장이각각완결성을가질수있도록기술하였기때문에필요한경우어느장을골라읽어도충분한이해와도움이될수있도록하였다.앞에도기술한바대로독자들은각사례의해설을따라읽어가면서해당사례에서무엇이쟁점이되고,법령은이에대해어떻게규정하고있으며,법원은어떠한해석을하고있는지자연스럽게이해하게될것이다.아무쪼록이책을읽는모든독자들께도움이될수있기를바라마지않으며이책의부족한점에대해서는독자들의많은지적과조언을부탁드린다.

뜨거운여름과추운겨울을함께지나면서선후배변호사들과함께책과씨름하고토론했던시간들이한권의책으로환생하게되었다.무궁화신탁금융그룹을이끌어가는오창석회장님이처음부터끝까지지도와논의를함께해주신그열의에깊은감사를드린다.그리고,늘준법경영과체계적리스크관리를강조하시며,이책의연구와출간에많은도움을주신현대자산운용정욱사장님께도이글을빌어진심어린감사를드린다.

마지막으로,이책의제작에있어많은도움을주신박영사의조성호이사님을비롯한관계자분들께감사의뜻을전한다.

2022.12.

대표저자김인권