자본시장법 (4 판)

자본시장법 (4 판)

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Description
2013년 이 책의 제3판을 출간한 이후 햇수로 정확히 10년이 지났다. 그동안 자본시장법은 불공정거래와 사모펀드 등에 관하여 중요한 개정이 이루어졌다. 금융회사지배구조법과 금융소비자법 등 자본시장에 직간접적인 영향을 미치는 입법도 이루어졌다. 디지털기술을 금융에 접목한 핀테크의 발전은 자본시장실무에도 큰 변화를 일으키고 있다.
제4판의 발간이 늦어진만큼 우선 지난 10년간의 제도와 실무의 변화, 그리고 새로운 판례와 실무사례를 추가하기 위해 세심하게 노력하였음을 밝혀둔다. 제4판에서 특히 변화된 내용은 제2장 금융투자상품, 제3장 금융투자업, 제18장 영업행위규제, 그리고 제21장 집합투자의 4장이다. 제2장 금융투자상품에서는 투자계약증권의 개념에 관하여 새로이 의견을 추가하였다. 제3장에서는 증권형 크라우드펀딩을 대상으로 온라인소액투자중개업과 투자일임업과 관련하여 로보어드바이저에 관한 내용이 새로 추가되었다. 핀테크의 발전에 따른 자본시장의 변화를 이 책에 어떻게 추가할 것인지는 새로운 과제가 되고 있다. 제18장에서는 적합성원칙과 설명의무와 같은 판매규제를 금융소비자법으로 이관한 입법상 변화를 반영하였다. 제21장 집합투자에서는 2021년 새로이 도입된 사모펀드규제가 중요하다. 제3판의 제21장 자산유동화는 제4판의 제21장에 포함하여 기술하였다 이와 함께 제3판이 발간된 이후 새로이 나온 대법원 판례를 포함하여 그동안의 많은 이론적 및 실무상 의문에 명확한 시각을 제시해 준 것은 특기할만하다.
제4판을 준비하는 과정에도 여러분의 도움을 받았다. 서울고등법원의 김상철 고법판사, 연세대 김유성 교수, 고려대 류경은 교수, 증권선물위원회 비상임위원인 법무법인 세한의 송창영 변호사, 그리고 서울법대 이정수 교수는 원고를 꼼꼼히 읽고 의견을 주었다. 연세대 김유성 교수는 대법원 재판연구관으로 근무하면서 수집한 판례자료도 보내주어 개정 작업에 큰 도움을 주었다. 금융위원회의 심원태 사무관은 자본시장관련 통계와 실무사례를 찾는 데 많은 기여를 하였다. 서울법대 대학원의 김학유 변호사는 원고 전반의 편집과 함께 법령확인과 색인작업을 담당해 주었다. 이 자리를 빌어 도움을 주신 여러분께 깊이 감사드린다. 끝으로 새로이 이 책의 발간을 맡아주신 박영사 안종만 회장님과 조성호 이사님 그리고 편집을 맡아 준 김선민 이사님께도 감사의 뜻을 전한다.
2023년 8월


김건식,정순섭
저자

김건식, 정순섭

김 건 식



서울대 법대 법학사 및 법학석사

하버드법대 LL.M.

워싱턴주립대 법대 J.D. & Ph.D.

서울대 법대 학장 겸 법학전문대학원 원장 역임

한국상사법학회 회장 역임

서울대 법학전문대학원 교수

현재 서울대 법학전문대학원 명예교수



주요 저서

회사법 (박영사, 2023 공저)

회사법연구Ⅰ,Ⅱ(2010), Ⅲ(2021)

기업지배구조와 법 (2010)

미국의 증권규제 (홍문사, 2001 공저)

목차

제1편 총 설


제1장 서 설
제1절 서 언 3
제2절 자본시장과 자본시장법 4
Ⅰ. 금융과 금융시장 4
Ⅱ. 금융시장과 규제 5
Ⅲ. 금융규제의 변화와 자본시장법 6
제3절 자본시장법의 개요 6
Ⅰ. 자본시장법의 연혁 6
Ⅱ. 자본시장법의 주안점 18
Ⅲ. 자본시장법의 구성과 내용 20
Ⅳ. 자본시장법의 목적 21
제4절 자본시장법의 기본원칙과 적용범위 24
Ⅰ. 개 관 24
Ⅱ. 자본시장법과 기능별 규제 25
Ⅲ. 자본시장법의 적용범위 26
제5절 이 책의 구성 26

제2장 금융투자상품
제1절 서 언 29
제2절 금융투자상품 개념의 제도적 기능 30
Ⅰ. 금융투자상품 개념의 기능 30
Ⅱ. 투자자 보호규제와 산업법적 규제 30
Ⅲ. 증권법상 유가증권 개념의 한계 31
제3절 금융투자상품의 의의와 유형 32
Ⅰ. 개 관 32
Ⅱ. 금융투자상품의 정의 32
Ⅲ. 금융투자상품 개념의 구체화 40
제4절 증 권 42
Ⅰ. 서 설 42
Ⅱ. 증권과 파생상품의 구분기준: 추가지급의무의 부존재 42
Ⅲ. 증권과 파생상품의 구분 실익 45
Ⅳ. 증권의 종류 46
Ⅴ. 투자계약증권 등의 증권성 68
Ⅵ. 증권의 정의에 관한 몇 가지 문제 70
제5절 파생상품 72
Ⅰ. 서 언 72
Ⅱ. 파생상품의 개념 72
Ⅲ. 장내파생상품과 장외파생상품의 분류 78
Ⅳ. 기초자산의 확대 80
Ⅴ. 파생상품의 투자성과 증권과의 구별 82
Ⅵ. 파생상품에 관한 몇 가지 문제 84
제6절 금융투자상품과 신탁 88
Ⅰ. 의 의 88
Ⅱ. 신탁수익권과 수익증권 88
Ⅲ. 신탁업과 원본보전신탁이나 관리형신탁 89
제7절 투자성 있는 예금과 보험 89
Ⅰ. 의 의 89
Ⅱ. 자본시장법상 취급 90
Ⅲ. 은행법 및 보험업법상 취급 92
Ⅳ. 금소법상 취급 92

제3장 금융투자업
제1절 서 언 93
제2절 금융투자업 94
Ⅰ. 의 의 94
Ⅱ. 영 업 성 94
Ⅲ. 명시적 포함과 명시적 제외 95
제3절 투자매매업 95
Ⅰ. 의 의 95
Ⅱ. 매매업무 96
Ⅲ. 인수업무 98
Ⅳ. 발행업무 100
Ⅴ. 명시적으로 제외되는 경우 103
제4절 투자중개업 103
Ⅰ. 의 의 103
Ⅱ. 위탁매매업무 104
Ⅲ. 중개업무 104
Ⅳ. 대리업무 106
Ⅴ. 발행주선업무 106
Ⅵ. 명시적으로 제외되는 경우 107
제5절 집합투자업 108
Ⅰ. 의 의 108
Ⅱ. 집합투자의 4가지 요소 108
Ⅲ. 집합투자에서 배제되는 투자형태 112
제6절 투자자문업 117
Ⅰ. 의 의 117
Ⅱ. 특정성과 투자자문업 119
Ⅲ. 명시적으로 제외되는 경우 120
제7절 투자일임업 124
Ⅰ. 의 의 124
Ⅱ. 명시적으로 제외되는 경우 125
Ⅲ. 일임매매제도의 폐지 126
제8절 신 탁 업 126
Ⅰ. 의 의 126
Ⅱ. 특정금전신탁과 불특정금전신탁의 구분 127
Ⅲ. 명시적으로 제외되는 경우 128
제9절 금융투자업과 시장개설행위 128
Ⅰ. 개 관 128
Ⅱ. 계좌대여 128
Ⅲ. 가상선물거래 128
제10절 기술발전과 금융투자업 129
Ⅰ. 서 언 129
Ⅱ. 온라인소액투자중개업자 129
Ⅲ. 전자적 투자조언장치 149
제11절 자본시장법의 적용배제 152
Ⅰ. 개 관 152
Ⅱ. 외국금융투자업자의 역외 영업행위와 금융투자업 153

제4장 투 자 자
제1절 서 언 158
제2절 투자자와 금융소비자 159
Ⅰ. 의 의 159
Ⅱ. 합리적 투자자의 가설과 수정 159
제3절 자본시장법상 투자자의 구분 160
Ⅰ. 구분의 실익 160
Ⅱ. 구분의 기준 161
제4절 자본시장법상 투자자의 전환 164
Ⅰ. 의 의 164
Ⅱ. 전환가능한 전문투자자 164
Ⅲ. 전환의 절차 164
Ⅳ. 전환의 효과 165
제5절 금소법상 금융소비자 166
Ⅰ. 의 의 166
Ⅱ. 전문금융소비자와 일반금융소비자의 구분 166
Ⅲ. 전문금융소비자와 일반금융소비자 간의 전환 167




제2편 발행시장과 유통시장

제5장 발행시장의 규제
제1절 서 언 171
제2절 발행시장 규제의 의의와 논리 172
Ⅰ. 발행시장의 의의 172
Ⅱ. 발행시장규제의 필요성 173
Ⅲ. 공시규제와 내용규제 175
Ⅳ. 발행시장규제의 개요 177
제3절 공시의무의 발생 179
Ⅰ. 공모시의 공시의무 179
Ⅱ. 공모(모집과 매출)의 의의 179
Ⅲ. 적용면제증권 189
Ⅳ. 적용면제거래 192
제4절 공시의무의 내용 196
Ⅰ. 신고의무자 196
Ⅱ. 증권신고서의 내용 198
Ⅲ. 증권신고서의 심사 206
Ⅳ. 정정신고서 209
Ⅴ. 신고서의 효력발생 210
Ⅵ. 일괄신고제도 212
Ⅶ. 증권신고서의 철회 217
Ⅷ. 투자설명서 218
Ⅸ. 증권발행실적보고서 225
Ⅹ. 증권신고서 등의 공시 226
제5절 공모시의 행위규제 227
Ⅰ. 신고서의 수리 전 227
Ⅱ. 신고서의 수리 후 효력발생 전 228
Ⅲ. 신고서의 효력발생 후 229
제6절 공시규제위반의 효과 229
Ⅰ. 총 설 229
Ⅱ. 행정제재 229
Ⅲ. 형사제재 233
Ⅳ. 민사제재 233
제7절 발행시장에 대한 실체적 규제 263
Ⅰ. 총 설 263
Ⅱ. 발행인의 자격에 관한 규제 263
Ⅲ. 발행조건에 관한 규제 265
Ⅳ. 공모에 참여하는 투자자의 자격 266
제8절 기업공개실무 267
Ⅰ. 총 설 267
Ⅱ. 기업공개에 참여하는 보조기관: 인수인과 청약취급기관 267
제9절 주권상장법인특례 272
Ⅰ. 총 설 272
Ⅱ. 적용범위 273
Ⅲ. 주식발행 등 275
Ⅳ. 사채발행 등 283
Ⅴ. 합병 등 284
Ⅵ. 배 당 294
Ⅶ. 지배구조 298
Ⅷ. 재무관리 등 300


제6장 유통시장과 공시
제1절 서 언 303
제2절 유통시장공시의 논리와 구조 304
Ⅰ. 유통시장공시의 필요성 304
Ⅱ. 유통시장공시의 종류 304
Ⅲ. 유통시장공시에 관한 규정 305
Ⅳ. 전자공시 305
제3절 정기공시 306
Ⅰ. 총 설 306
Ⅱ. 사업보고서 306
Ⅲ. 반기보고서와 분기보고서 312
Ⅳ. 공시의무위반에 대한 제재 313
제4절 수시공시 320
Ⅰ. 총 설 320
Ⅱ. 자본시장법상 주요사항보고서 제도 321
Ⅲ. 거래소 수시공시 323
제5절 공정공시 326
Ⅰ. 총 설 326
Ⅱ. 규제대상자 327
Ⅲ. 공정공시대상 중요정보 327
Ⅳ. 공시의 상대방 328
Ⅴ. 공시의 예외 328
Ⅵ. 공시의무의 이행 329
Ⅶ. 공시의무위반시의 제재 329

제7장 기업인수에 대한 거래의 규제
제1절 서 언 330
제2절 기업인수의 의의와 법적 구조 331
Ⅰ. 기업인수의 의의 331
Ⅱ. 기업인수의 법적 형태 331
Ⅲ. 기업인수와 법 334
제3절 주식등의 대량보유에 관한 공시규제 335
Ⅰ. 총 설 335
Ⅱ. 보고의무자: 대량보유자(147조 1항) 339
Ⅲ. 대상증권 346
Ⅳ. 보고의무의 내용 349
Ⅴ. 보고의무의 면제 356
Ⅵ. 보고의무위반에 대한 제재 357
제4절 공개매수제도 363
Ⅰ. 총 설 363
Ⅱ. 공개매수의 정의 368
Ⅲ. 공개매수의 강제 371
Ⅳ. 공개매수의 절차적 규제 375
Ⅴ. 공개매수의 실질적 규제 380
Ⅵ. 공개매수규제의 위반에 관한 제재 385
제5절 위임장권유 387
Ⅰ. 총 설 387
Ⅱ. 위임장권유의 의의 389
Ⅲ. 위임장권유의 법적 성질 392
Ⅳ. 위임장용지 및 참고서류에 의한 공시 392
Ⅴ. 발행인과 의결권 권유자의 관계 395
Ⅵ. 위법한 위임장권유에 대한 제재 396
제6절 합병과 영업양도 397
Ⅰ. 총 설 397
Ⅱ. 간접적인 기업공개의 규제: 공개법인과 비공개법인의 합병 398
Ⅲ. 합병등의 신고 398
Ⅳ. 합병등에 관한 공시 398







제3편 불공정거래규제

제8장 미공개중요정보이용행위
제1절 서 언 401
제2절 불공정거래규제체계와 개관 402
제3절 미공개중요정보이용행위 규제의 의의와 연혁 403
Ⅰ. 의 의 403
Ⅱ. 입법연혁 405
Ⅲ. 미공개중요정보이용행위규제의 찬반론 406
Ⅳ. 공시의무: 미공개중요정보이용행위의 규제근거 407
제4절 미공개중요정보이용행위의 요건 412
Ⅰ. 주 체 412
Ⅱ. 내부정보 422
Ⅲ. 대상증권 430
Ⅳ. 금지행위: 내부정보의 이용 432
Ⅴ. 인식: 귀책사유 438
제5절 공개매수에 관한 특칙 439
Ⅰ. 서 설 439
Ⅱ. 주 체 43